2021年3月3日，長沙市中級人民法院二審裁定湖南拓宇混凝土有限公司（以下簡稱“拓宇公司”）、法定代表人代建華、實驗室主任劉偉犯生產、銷售偽劣產品罪，拓宇公司被判處罰金60萬元，代建華被判處有期徒刑8年，并處罰金55萬元，劉偉被判處有期徒刑7年，罰金52萬元。  

判決公布后，在混凝土行業內引起了強烈反響。網上可查詢的主要意見集中在三個方面：第一，預拌混凝土是不是建材？第二，能否認定“拓宇”公司生產的預拌混凝土不合格？第三，施工單位有沒有辦理交貨檢驗?  

對于第一個問題，是法律問題，可以探討；對于第二個問題，是事實問題，因為不可能了解更多案件細節，所以不能對判決書認定的事實妄加揣測。對于第三個問題，其實與預拌混凝土企業內在的產品質量控制是兩個方面的問題。無論施工單位是否進行交貨驗收，都不能免除預拌混凝土本身所應有的產品質量控制責任。因此，本文希望立足目前的法律法規、技術標準，以及當前的預拌混凝土市場現狀，在預拌混凝土產品質量認識不清，預拌混凝土企業在市場中相對弱勢情況下，就預拌混凝土企業如何作好產品質量控制和法律風險預防作初步探討。  

一、預拌混凝土是不是建材？  

引出這個問題的原因在于《產品質量法》第二條規定“在中華人民共和國境內從事產品生產、銷售活動，必須遵守本法。本法所稱產品是指經過加工、制作，用于銷售的產品。建設工程不適用本法規定；但是，建設工程使用的建筑材料、建筑構配件和設備，屬于前款規定的產品范圍的，適用本法規定。”  

認為預拌混凝土不是“建材”進而不是“產品”的觀點，主要理由是預拌混凝土企業是建筑業企業，預拌混凝土是建設工程的一部分，不屬于具有獨立使用價值的產品。  

本人認為，上述理由顯然沒有認識到預拌混凝土根本特點。《混凝土強度檢驗評定標準》（ＧＢ50107-2010）對"混凝土”的定義是由水泥、骨料和水按一定配合比，經攪拌、成型、養護等工藝硬化而成的工程材料。據此可知混凝土是工程材料，其需經過三個工藝階段，即攪拌、成型、養護。隨著工程現場攪拌混凝土的禁止，由專業廠家預拌混凝土，被廣泛運用。國家標準《預拌混凝土》對“預拌混凝土”的定義是在攪拌站（樓）生產的、通過運輸設備送至使用地點的、交貨時為拌合物的混疑土。因此，預拌混凝土作為拌合物狀態的混凝土，仍然是一種工程材料，是屬于《產品質量法》管理的范圍。  

二、預拌混凝土是半成品嗎？  

混凝土行業普遍存在認為預拌混凝土是半成品的認識。這種認知是基于認為混凝土工程是最終產品，而處于拌合物狀態的預拌混凝土，只是混凝土工程成為成品前的一個階段。從工程的使用功能上來說，這種認識并沒有錯。但如果從法律定性上和責任化分上，這種認知就存在了問題。例如，不了解預拌混凝土的人普遍認為預拌混凝土質量＝混凝土工程質量、混凝土工程不合格＝預拌混凝土不合格。如果再加上“預拌混凝土是半成品”的定論，就更加映證了這種“預拌混凝土質量＝混凝土工程質量”的認知。很顯然，根據相關標準的規定，這種知識是錯誤的。  

那么，預拌混凝土是何種狀態的產品呢？本人認為，預拌混凝土具有獨立的產品質量標準、獨立的計量方式、獨立的計價規則、獨立的檢驗檢測標準和方法，完全是市場化的一項獨立商品。因此，預拌混凝土無論從法律上還是從產品特征上，都是獨立完整的“成品”產品。預拌混凝土企業只需要按照國家、行業標準，作好預拌混凝土的質量控制。預拌混凝土企業需要在思想上轉變“預拌混凝土是半成品”的認識。  

三、如何作好預拌混凝土的產品質量法律風險預防。  

預拌混凝土作為一種工程建材商品，當然應當受到國家有關法律、法規，國家標準、行業標準的管理與約束。預拌混凝土具有其特殊性，根據《混凝土質量控制標準》，混凝土工程的質量控制已被化分到不同的行業與階段，即原材料、配制攪拌、施工，任何一個環節出現問題，都可能導致混凝土工程不合格，尤其是在攪拌與施工環節產生扯皮。因此，預拌混凝土作為原材料與混凝土工程施工的中間產品，只有嚴格按照國家技術規范的要求，作好過程控制，在混凝土工程發生質量事故后，預拌混凝土企業才能自證清白。根據有關國家法律、法規、規章、標準的規定，應當做到以下幾點：  

1?依法申領預拌混凝土專業承包資質證書。  

預拌混凝土及預拌混凝土企業作為受到建筑業法律法規規制的產品與主體，應當首先依法申領混凝土企業資質證書，做到依法生產。否則，如果無資質生產預拌混凝土，其行為有可能構成違反國家許可證制度，構成非法經營罪。  

2?依法建立實驗室。  

根據住建部《建筑業企業資質標準》（建市［2014]159號）規定，預拌混凝土企業須建立實驗室，實驗室主任須具有2年以上混凝土實驗室工作經歷，且有中級以上職稱或注冊建造師資格。  

實驗室及實驗室主任在預拌混凝土產品制度控制過程中具有重要作用。《江蘇省預拌混凝土和預制構件企業質量管理暫行規定》（蘇建管質［2003]50號）第11條明確規定“預拌混凝土和預制構件的生產應按試驗室主任簽發的配合比，輸入攪拌樓配料控制系統，并存檔備查。”本次湖南拓宇案判處實驗室主任有期徒刑7年，就是因為實驗室主任在產品質量上沒有作到原材料進廠檢測、預拌混凝土配合比檢測、出廠檢測，而被定罪判刑。  

3?對計量器具進行定期檢測。  

預拌混凝土是根據配合比進行生產，不同標號的預拌混凝土，所使用的原材料均不一樣，這就對生產設備的計量器具提出嚴格要求。本人曾辦理的一個預拌混凝土質量爭議案件，發生爭議之后，工程質監部門就曾突擊檢驗混凝土企業的生產設備計量器機具是否定期檢測。因此，對計量器具進行定期檢測，是保證預拌混凝土產品質量的重要措施。  

4?對進廠原材料進行檢測。  

《混凝土質量控制標準》、《預拌混凝土》等國家標準均規定，預攔混凝土生產企業應當對進廠的砂石、水泥、粉煤灰、礦粉等原材料，按照相關標準進行入廠檢驗，并形成記錄臺賬，檢驗合格方能使用。因此，作為預拌混凝土企業，對原材料進行入廠檢驗是一項法定產品質量控制義務。而且，如果在進廠時未能發現原材料的問題，日后一旦導致預拌混凝土不合格產生損失，預拌混凝土企業也很難向原材料供應商進行追償。因此，在原材料上作好事前防范是預拌混凝土企業唯一可采取的質量控制措施。  

5?作好常用配合比的設計。  

根據《預拌混凝土》、《普通混凝土配合比設計規程》（ＪＧＪ55-2011)第6.2.4“生產單位可根據常用材料設計常用的混凝土配合比備用，并應在使用過程中進行驗證或調整。因此，預拌混凝土企業應當根據的常用原材料、市場情況，設計相應的常用標號預拌混凝土的配合比，并根據原材料檢測、出廠檢測情況，對配合比進行驗證或者調整。這樣就不會出現“拓宇”案所認定的僅憑經驗設計配合比的問題。  

6?按標準作好出廠檢測。  

按規范作好出廠檢測并作好臺賬記錄是預拌混凝土企業產品質量控制的法定責任，也是預拌混凝土企業獨自能做到的最重要的產品質量控制工作。出廠檢測是簽發產品合格證的依據，是驗證混凝土配合比、原材料檢測重要環節。有了出廠檢測，才能讓預拌混凝土企業內部質量控制形成閉環，才能夠證明混凝土企業負責人、實驗室主任盡到了法定產品質量控制義務。  

7?按標準敦促施工單位做好交貨驗收，并及時獲取相應報告。  

根據《預拌混凝土》，交貨檢驗是預拌混凝土質量控制的最重要環節，也是劃分預拌混凝土企業與施工企業之間混凝土工程質量責任的依據。同時，根據《建設工程質量管理條例》規定，對商品混凝土進行檢測，也是施工單位的法定義務。因此，預拌混凝土企業應當及時配合施工企業辦理交貨檢驗。即使預拌混凝土企業沒有參與，按照建筑規范要求，監理單位也應當監督施工企業做好交貨檢驗。如確實存在施工企業未能辦理交貨驗收的情況，預拌混凝土企業最好能合理及時敦促施工企業進行交貨驗收。當混凝土工程產生質量事故，而施工企業又未能辦理交貨驗收手續時，預拌混凝土企業前述質量控制過程，將成為重要而有利的證據。